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| Negociar con todo el peso de la ley |
| Expertos legales en venture capital le explican qué cláusulas y condiciones incluir en el term sheet, un documento fundamental para el contrato entre entrepreneurs y los que arriesgan el dinero. |
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| ¿Qué debe tener en cuenta un entrepreneur de Internet a la hora de negociar con sus inversores institucionales, aquellos que pondrán el capital para lanzar el emprendimiento? ¿Qué cláusulas y estrategias debe no dejar pasar para arrancar su negocio con las mayores garantías posibles de éxito? Por inexperiencia y falta de asesoramiento, los emprendedores suelen caer en varios -y graves- errores para los que luego puede resultar demasiado tarde. A modo de alerta, Intermanagers habló con abogados del área de venture capital para que expliquen cómo negociar un term sheet (TS), aquel primer documento para un futuro contrato entre los emprendedores y los inversores. El TS se utiliza para las inversiones de riesgo, cuando aquel que desembolsa dinero necesita pactar cláusulas con el fin de asegurarse cierta protección dentro de la nueva compañía. Es un documento no obligatorio y no vinculante, salvo en cuestiones de confidencialidad, gastos y exclusividad. ¿Bajo qué condiciones se incorpora un inversor? A veces, la urgencia de los entrepreneurs por recibir capitales y cerrar un acuerdo suele acarrear problemas que luego entorpecen el manejo de la empresa. Además, una vez que se firma el TS, el emprendedor queda vinculado al inversor por determinado tiempo, durante el cual no puede continuar negociaciones con nadie más. Ese período debe ser lo más corto posible. Primer paso fundamental, una buena elección del inversor. De hecho, no todos los inversores ofrecen el mismo valor agregado: además de tener en cuenta qué cantidad de dinero ofrece por qué cantidad de acciones, es recomendable evaluar si conoce a fondo el mercado en el que invertirá, para saber si aporta lo que se llama smart money. | |
El TS establece las pautas básicas que se vuelcan en el contrato definitivo. Por eso, es preferible dedicar un tiempo prudencial al proceso de negociación de este primer documento para evitar concederle demasiadas ventajas al inversor. Una sola restricción puede limitar mucho al entrepreneur, advierte Juan Martín Arocena, abogado socio del estudio Allende & Brea. En este sentido, es indispensable que los emprendedores se involucren en la negociación de un TS para que conozcan hasta dónde se están comprometiendo, recomienda Enrique Bruchou, de Bruchou, Fernández Madero & Lombardi. | | Detalles paso por paso
Durante la negociación de un TS, lo más importante es el grupo de cláusulas que le da prioridad al inversor institucional sobre muchos aspectos clave, como el plan de salida de la inversión, la cuota de liquidación y los dividendos. Como exigencias usuales de los inversores, primero están el derecho de first refusal y el de tag along.
El de first refusal hace referencia a la posibilidad de empatar la oferta que un tercero le hace a los accionistas.
El tag along, alude al derecho de incluir su parte en la venta acordada por otro socio. Esos dos derechos se conceden, aunque el entrepreneur debe reservase para sí algunas ventajas. Por ejemplo:
Que el derecho de empatar la oferta que le hace un tercero no le quite liquidez a las acciones y le restrinja la opción a que otros le compren la compañía. Para evitarlo, es recomendable que los emprendedores se reserven un porcentaje que pueden vender libremente. Si no, un tercero nunca se esforzaría por evaluar la empresa porque siempre podría quedársela otro, afirma Bruchou.
Por otra parte, para el emprendedor es importante poder empatar la oferta para evitar que ingrese un socio no deseado. Esto es para evitar lo que Bruchou explica como la Cláusula Khadafi, mediante la cual puede ingresar un socio no deseado que controle acciones preferenciales.
Si los emprendedores no compran la parte que está en venta, y no pueden impedirla, pueden obligar a que haya una conversión automática de acciones. Es decir que las acciones preferidas del nuevo inversor se convierten en ordinarias. Por eso, deben reservarse el derecho de vetar al inversor para quitarle los derechos preferenciales. | | Estrategias de salida: IPO o venta a un tercero
Otro de los puntos significativos durante la negociación de un TS son las estrategias de salida de la inversión. El verdadero motivo por el cual los inversores de riesgo se entusiasman con los start-ups de Internet es la posibilidad de hacer una oferta pública de acciones. Siempre son accionistas minoritarios, pero apuestan a obtener una diferencia significativa en el plazo más corto posible. Los entrepreneurs deben concentrarse en aquellas cláusulas que aluden al reparto de la riqueza, en caso de venta de la empresa o de un IPO (Initial Public Offer). Los inversionistas, por lo general, planean cotizar en bolsa a partir del cuarto año de haber entrado en una compañía. En este sentido, Bruchou recomienda a los entrepreneurs no conceder a los inversores el derecho a que exijan que la compañía se haga pública. Si, por el contrario se concede, los accionistas mayoritarios pueden obligar a que deba ser un tercero imparcial quien evalúe las razones objetivas por las que sí conviene. Si el inversor institucional tiene prioridad en la salida, tanto en caso de un IPO como en el de la venta a terceros, hay que procurar que el accionista fundador pueda sumarse a esa prioridad para que pueda vender parte de sus acciones, lo que se conoce como piggy-back registration. En el caso de que no se lleve a cabo el IPO, el inversor institucional puede exigir que el accionista salga al rescate de sus acciones y que le pague 10% más para salir de la inversión. Para los entrepreneurs, esto resulta muy antipático, ya que no saben si en vez de un socio solamente es un banco que les presta dinero, explica Bruchou. La solución pasa por otorgar al inversor el permiso para que consiga un tercero que compre 100% de la compañía, ya que sí puede funcionar una venta privada. | | ¿Cómo se maneja la compañía?
Los inversores suelen tener poder de veto para aquellas cuestiones trascendentes en el manejo de la empresa, pero no para las decisiones cotidianas. Es lógico que quieran controlar la gestión con respecto al sistema contable, al de compensaciones y remuneraciones y al derecho a la información, entre otras. Por otro lado, la asignación de directores suele ser una cuestión particular. El TS condiciona la entrada del primer inversor y de los futuros inversores que se sumen en otras rondas de financiamiento. Cada uno quiere su propio director, pero el entrepreneur debe ser cuidadoso para no perder el control de la empresa. Es muy importante que la representación en el directorio sea proporcional a las tenencias de acciones para no quedarse con una minoría, argumenta Arocena. Los directores de los inversionistas suelen entrar de forma sindicada y, por eso, hay que lograr que las aprobaciones se consigan con el voto de al menos uno de ellos. El entrepreneur es el principal activo de la compañía y los inversionistas no quieren arriesgarse a que compita con ellos en caso de que abandonen la empresa. En este sentido, los emprendedores deben estar atentos con la definición de las áreas en las que se establece que no podrán competir. Al mismo tiempo, es usual que se les prohiba vender sus acciones hasta el IPO o la venta a un tercero, y se les hace firmar un contrato de empleo por cierto tiempo. Pero, para que el negocio prospere, siempre es necesario que los participantes estén motivados. En ese sentido, un incentivo fuerte es el plan de acciones que se entrega a los ejecutivos de la empresa. | |
La experiencia enseña que no todos son casos felices. Suele suceder que el fundador sea la mera cara visible de un emprendimiento y los inversores institucionales, si lograron ingresar a la compañía con grandes ventajas, pasen a ser quienes controlan, en definitiva, todos los movimientos. Para evitar sorpresas y malos entendidos, es importante que el abogado y asesor del emprendedor ya tenga experiencia en la negociación de este tipo de documentos. Hay que interesarse muy especialmente por los detalles legales de un TS porque, tal como recuerda Arocena, el diablo está en los detalles. | | Lo que no hay que olvidar
El derecho del inversionista de empatar la oferta que un tercero le hace al emprendedor puede quitarle liquidez a las acciones.
Establecer una conversión automática de acciones en caso de que ingrese un inversor no deseado con acciones preferidas.
Si los inversionistas se guardan el derecho de exigir un IPO, que sea un tercero imparcial quien evalúe las razones objetivas por las que conviene esta salida.
El term sheet condiciona la entrada de futuros inversionistas. Por eso, que la cantidad de directores sea a favor de los emprendedores para no perder el control de la empresa.
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Fuente: intermanagers.com |
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